Pedro Luis Martin Olivares – El sistema legal que opera en los Emiratos Árabes Unidos (EAU), como el de muchos países del Golfo, es una combinación de la ley civil francesa y la Sharia islámica.
Pero a mediados de este año Dubai anunció que estaba explorando la introducción del derecho consuetudinario inglés en 26 zonas de libre comercio. Se trata de jurisdicciones que están exentas de impuestos y derechos de aduana locales y que tienen sus propios sistemas jurídicos y tribunales independientes. La región está cada vez más salpicada de islas de derecho consuetudinario, lo que refleja la creencia de que la tradición jurídica de la anglosfera es mejor para los negocios.
Esta idea se remonta a Friedrich Hayek. Este mes se cumplen cincuenta años, el economista y filósofo ganador del premio Nobel publicó el primer volumen de su obra maestra, “Derecho, legislación y libertad”. En él, argumentó que el enfoque del derecho consuetudinario es más susceptible a la libertad que su contraparte del derecho civil. Más tarde, en la década de 1990, las ideas de Hayek inspiraron la “teoría de los orígenes legales”, que defendía tanto empíricamente como teóricamente que el derecho consuetudinario es mejor para la economía. La teoría ha sido tan influyente como controvertida, y ha llevado a reformas radicales en países con derecho civil en todo el mundo.
La tradición del derecho consuetudinario surgió en Inglaterra. Según sus normas, el poder judicial está sujeto a precedentes: los principios establecidos por los jueces en casos anteriores son vinculantes para los futuros. Esto establece la jurisprudencia en pie de igualdad con la legislación. En contraste, la tradición del derecho civil se remonta al Código Napoleón, un sistema legal que se estableció en Francia bajo Napoleón Bonaparte, que restringía tanto la independencia como la discreción del poder judicial, subordinándolo al legislativo.
El enfoque de Inglaterra fue trasplantado a todo el mundo por el imperio británico y sustenta los sistemas legales de unos 80 países, incluido Estados Unidos. El Código Napoleón fue trasplantado a toda Europa por las ocupaciones francesas durante las Guerras Napoleónicas y fue introducido en todo el mundo por el imperio francés. China, Japón, Corea del Sur y Taiwán basaron sus sistemas legales modernos en el enfoque de Alemania, que también se basa en el derecho civil. En total, las tradiciones del derecho civil sustentan los sistemas jurídicos de unos 150 países en la actualidad, incluidos unos 30 sistemas mixtos.
Hayek argumentó que el derecho consuetudinario es una mejor base para un sistema legal que el derecho civil por razones similares a las de que los mercados son una mejor base para una economía que la planificación central. Un poder judicial descentralizado tiene acceso al “conocimiento local”, las sutilezas e idiosincrasias de los casos legales reales, que una legislatura centralizada no tiene. Esto es análogo a la manera en que el carnicero, el cervecero y el panadero están en mejores condiciones para saber qué bienes producir, en qué cantidades y a qué precio de mercado que un grupo de burócratas bien intencionados. Un sistema legal basado en precedentes judiciales permite a los jueces adaptar el cuerpo de leyes a las circunstancias del mundo real.
Los argumentos presentados por Hayek se referían principalmente a la capacidad de la ley para proteger la libertad individual, pero también se aplican a su capacidad para promover el crecimiento económico. Hace veinticinco años, en un estudio histórico publicado en el Journal of Political Economy, Andrei Shleifer, Rafael La Porta y Florencio López-de-Silanes, entonces en la Universidad de Harvard, así como Robert Vishny de la Universidad de Chicago, utilizaron datos de 49 países para demostrar que los derechos de los inversores están mejor protegidos en los países de derecho consuetudinario. El artículo dio crédito a las ideas de Hayek y desató una oleada de investigaciones sobre la relación entre los orígenes legales y la economía.
En tres artículos posteriores, Simeon Djankov, economista del Banco Mundial, en colaboración con los señores Shleifer, La Porta y López-de-Silanes, utilizó datos de más de 100 países para desentrañar el impacto de los orígenes legales en la regulación de las empresas emergentes, el rigor de las protecciones laborales y la eficiencia del cumplimiento de los contratos. «Lo que encontramos es que la regulación era consistentemente menos onerosa y la ejecución de contratos consistentemente más eficiente en jurisdicciones de derecho consuetudinario», así lo expresa Shleifer. La diferencia fue más marcada en las barreras que enfrentan los empresarios. La cantidad de formularios a llenar y los días hábiles necesarios para procesar una solicitud, así como el costo de los honorarios administrativos, eran todos mayores en las jurisdicciones de derecho civil. En 2001, Paul Mahoney, de la Universidad de Virginia, analizó datos de todo el mundo y descubrió que, en las tres décadas anteriores a 1992, el PIB por persona había crecido 0,7 puntos porcentuales al año menos en los países de derecho civil que en sus homólogos de derecho consuetudinario.
Estos hallazgos fueron influyentes, particularmente en las instituciones multilaterales. El Índice de Facilidad para Hacer Negocios” del Banco Mundial fue determinado por la teoría de los orígenes legales. De hecho, Djankov fundó y dirigió conjuntamente la iniciativa desde 2003. En la década y media hasta 2020, se publicaron más de 400 estudios que utilizaron datos del mencionado índice. Líderes como Emmanuel Macron de Francia, Angela Merkel de Alemania y Abe Shinzo de Japón se propusieron ascender en la clasificación. El resultado fue una ola de reformas en los países de derecho civil, que tendieron a ocupar un lugar más bajo. Como señala Djankov, hubo “una dramática convergencia internacional en reglas y regulaciones hacia el estándar del common law”.
¿Ha producido esto un aumento del crecimiento económico? Talvez no. Estudios más recientes han arrojado un jarro de agua fría sobre la teoría de los orígenes legales, dice Holger Spamann de la Universidad de Harvard. Aquellos que controlan una gama más amplia de factores de confusión han descubierto que la tradición legal de un país sí tiene un efecto en sus perspectivas económicas, pero no es tan fuerte como los estudios originales implicaban. Además, algunos economistas sostienen que las tradiciones jurídicas actúan como sustitutos, capturando indirectamente el impacto de herencias completamente diferentes, como las relacionadas con legados coloniales o actitudes culturales. Según esta interpretación, es poco probable que valga la pena pasar de un enfoque de derecho civil a uno de derecho consuetudinario en lugares como Dubai.
Sin embargo, tal cambio puede haber valido la pena en una época anterior, aunque por razones equivocadas. Antes de que se suspendiera en 2021, cuando supuestamente el personal del Banco Mundial había manipulado datos en parte en respuesta a la presión de China, el Índice de Facilidad para Hacer Negocios hacía que los países de derecho civil parecieran un destino menos atractivo para los inversores extranjeros. Entonces, durante un tiempo, la teoría de los orígenes legales puede haberse vuelto autocumplida: conducir a un crecimiento económico más rápido simplemente porque se suponía que conduciría a un crecimiento económico más rápido.
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Pedro Luis Martín Olivares
Economía y Finanzas
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